周塞軍:仲裁是解決國際投資爭議的常用手段
中國僑網(wǎng)5月8日電 近日,北京君泰律師事務所高級合伙人周塞軍律師在接受專訪時指出:
在對外投資過程中,一旦發(fā)生糾紛,如何解決糾紛是非常關鍵的。由于各國都十分強調(diào)本國的司法主權,但外國投資一旦與所在國國家的司法主權牽扯上,其結(jié)果往往非常不利于投資者。因此在長期的國際貿(mào)易實踐中,逐步形成了各種解決國際貿(mào)易糾紛的辦法,如雙方協(xié)商、和解、第三方調(diào)解、訴訟和仲裁等。其中仲裁是公認的解決爭議主要途徑。
仲裁是一種民間解決糾紛的方式,它避免了各國司法主權的僵化。同時仲裁強調(diào)公平、契約自由、意思自治的原則,使得糾紛各方能夠在平等的條件下解決糾紛,為各方所倚重,成為國際投資爭議的最常用也是最有效的手段。仲裁有臨時仲裁與常設仲裁之分。臨時仲裁指由雙方當事人基于協(xié)議直接指定仲裁人,自行組成仲裁庭進行裁決,爭端處理完畢,即自動解散。常設仲裁是指由常設的仲裁機構(gòu)進行裁決,設有固定的組織和仲裁機構(gòu),有的還備有仲裁員名冊,供當事人選擇。它能為當事人提供較多的仲裁方便,具有穩(wěn)定性。常設機構(gòu)有國家仲裁機構(gòu)和國際仲裁機構(gòu)。
發(fā)生投資爭議時,當事人雙方可以采取在東道國仲裁機構(gòu)仲裁,也可以根據(jù)當事人同意選擇第三國仲裁或提交國際仲裁。目前在國際上享有聲譽的國家仲裁機構(gòu)有:瑞典的斯德哥爾摩商會仲裁院、倫敦仲裁院、巴黎國際商會仲裁院、解決投資爭端國際中心等等。當然,中國國際貿(mào)易促進委員會對外經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會也是著名的仲裁機構(gòu)。投資爭議仲裁的依據(jù)是雙方當事人的仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議是雙方當事人所達成的表示愿意把他們之間可能發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁機構(gòu)解決的一種書面協(xié)議,是仲裁機構(gòu)以及仲裁員受理爭議案件的依據(jù),是當事人關于仲裁的合意。各國仲裁法和仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則都規(guī)定:當事人如果要采用仲裁方式解決他們之間的爭議,必須簽訂仲裁協(xié)議。
仲裁協(xié)議有兩種形式:一種是由雙方當事人在爭議發(fā)生之前訂立的、表示愿意把將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議;另一種是由雙方當事人在爭議發(fā)生之后訂立的、表示同意把已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁解決的協(xié)議。仲裁協(xié)議有排除司法管轄的效力。仲裁協(xié)議的內(nèi)容主要包括仲裁地點、仲裁機構(gòu)、仲裁程序和規(guī)則、適用的法律及裁決的效力等。
特別需要注意的是,仲裁時依據(jù)哪國的法律往往關系到仲裁的是非曲直和仲裁結(jié)果,這也需要在這次協(xié)議中約定清楚。
關于投資爭議仲裁的依據(jù)法律的選擇通常有以下幾種:(1)國內(nèi)法,包括投資者本國、東道國或第三國的國內(nèi)法;(2)國際法;(3)一般法律原則;(4)公允與善良原則。
關于法律適用問題,原則上由雙方當事人在投資合同中約定;如果合同中沒有定明爭議應適用的法律,則適用與投資合同具有最密切聯(lián)系的法律或適用仲裁地的法律,或者是締約當事人任何一方國家的法律,也可適用國際法。在仲裁實踐中,一般以適用東道國的法律比較允當。
投資爭議的仲裁裁定是終局性的,對雙方當事人有拘束力,多數(shù)國家不允許提起上訴。有些國家雖然允許當事人上訴,但法院一般只審查程序,不審查實體,即只審查仲裁裁定在法律手續(xù)上是否完備,而不審查仲裁裁定在認定事實或適用法律上是否正確。
此外,仲裁裁決是否能夠執(zhí)行,還要看該仲裁機構(gòu)的裁決是否被其他國家承認。為便利仲裁裁決在國外的承認和執(zhí)行,國際上先后締結(jié)過三個相關公約,其中最重要的是1958年在紐約締結(jié)的《承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》,簡稱為《紐約公約》。因此,加入《紐約公約》的國家之間的仲裁裁決才能在其他國家得到執(zhí)行。
我國1986年參加該公約。我國加入時明確聲明:我國只在互惠基礎上對另一締約國作出的仲裁裁決的承認與執(zhí)行適用該公約;并僅對契約性和非契約性商事關系所引起的爭議適用該公約。










